Эксперт сообщил, что ожидает получить существенные доказательства в пользу приобретенной различительной способности заявленного знака. Например, в деле n re OwensCorning Fiberglas Corp., 774 F.2d 1116, 227 USPQ 417 (Fed. Cir. 1985) товарному знаку, состоящему из розового цвета для стекловолоконной изоляции, была предоставлена правовая охрана, так как заявитель предоставил доказательства использования заявленного знака в течение 29 лет, социологические опросы и подтвердил значительные суммы расходов на рекламу. В другом деле n re Am. Home Prods. Corp., 226 USPQ 327 (TTAB 1985) комбинации из розового, белого и желтого цвета для таблеток была предоставлена правовая охрана после того, как было доказано, что знак используется более 20 лет, а объемы продаж в период с 1960 по 1980 составили более 2 миллиардов таблеток. Но эксперт также отметил, что продолжительность использования знака не является основным доказательством приобретенной различительной способности. Заявитель должен доказать, что потребители воспринимают цвет именно как указатель источника происхождения товара (производителя).
Эксперт также направил заявителю дополнительные вопросы:
• Имеет ли заявленный цвет какое-либо особое значение для данного товара?
• Является ли розовый цвет естественным цветом мякоти ананаса или он достигается специальной обработкой / технологией?
• Каким образом товарный знак (розовый цвет) используется и представляется в рекламе и на упаковке?
• Существуют ли специальные законы, нормативные акты или иные документы, регулирующие использование заявленного цвета в отношении ананасов?
• Используют ли другие производители ананасов заявленный розовый цвет для внутренней части плода?
В качестве примера эксперт сослался на информацию сайта Университета штата Калифорния, где описывается многоцветная кожура ананаса с переходом от зелёного к жёлтому цвету. При этом важно отметить, что кожура — это внешняя часть плода, видимая потребителю, в то время как заявленный товарный знак касается внутренней части ананаса (мякоти), которая скрыта от глаз потребителей до момента вскрытия или разрезания плода.