Практический вывод
Анализ споров вокруг «Эстерхази», «Муравейника», «Птичьего молока» и «Трёх шоколадов» показывает: граница между охраняемым товарным знаком и свободным видовым названием торта в российской практике остаётся подвижной и существенно зависит от конкретных обстоятельств дела.
Роспатент, как правило, склонен квалифицировать известные названия тортов с устойчивой рецептурой как обозначения, вошедшие во всеобщее употребление для товаров определенного вида либо характеризующие товар (п. 1 ст. 1483 ГК РФ).
Суд по интеллектуальным правам применяет дифференцированный подход: стандарты оценки различаются в зависимости от того, идёт ли речь об отказе в регистрации нового обозначения или об оспаривании уже существующего товарного знака, а также от качества и полноты доказательств широкого промышленного использования обозначения до даты приоритета.
Даже при наличии действующего товарного знака использование названия торта в чисто описательном (информационном) контексте - особенно при одновременном указании собственного бренда производителя - в отдельных случаях может быть признано допустимым и не образующим нарушения. Однако этот подход не является универсальным: в спорах, касающихся "советских" обозначений, успешно зарегистрированных в 1990-е гг. (например, "Птичье молоко"), суды, как правило, не придают решающего значения наличию у ответчика собственного бренда и встают на сторону правообладателя.
В целом обозначения советского периода, получившие правовую охрану в качестве товарных знаков в 1990-е гг., защищаются значительно надёжнее, чем более поздние регистрации.